上海鼎彩塑料科技有限公司等与普立万聚合体（上海）有限公司侵害商业秘密纠纷上诉案
唐青林
一、案件来源
上海市第二中级人民法院（2007）沪二中民五（知）初字第73号、上海市高级人民法院（2007）沪高民三（知）终字第73号判决书。
二、案件要旨
企业在定密时，应首先确定哪些信息属于企业商业秘密的范围，其次应确定密级和保密期限问题，而后须在商业秘密的载体上予以标明，最后在考察企业内部的人事管理、制度安排后对商业秘密的知悉范围和涉密权限等问题予以确定。
三、基本案情
原告普立万公司成立于1995年12月，被告张某曾于2002年11月1日至2004年6月30日在原告普立万公司的销售部门工作，任销售工程师。2002年10月1日，张某与普立万公司签订的了《保密协议》一份，其中约定了公司保密的信息为公司的管理方法、市场信息、营销方法、原料来源、客户信息、培训资料及其他有关公司业务工作的经验和资料等；并约定张某在公司工作终止后的十年期间，对涉及公司的机密仍要进行保密，若有违反保密协议中条款的行为须向普立万公司支付人民币10万元，经济赔偿费用依照法院判决。
被告鼎彩公司成立于2004年6月，被告张某为该公司的股东和法定代表人。普立万公司与鼎彩公司均经营色母料的生产、销售，面对的客户群也基本相同。
后普立万公司认为，被告张某在未离开原告公司时就成立了被告鼎彩公司，违反了保密协议，并将其在原告公司工作期间掌握的原告的客户名单商业秘密泄露给被告鼎彩公司，被告鼎彩公司在明知的情况下使用了原告的商业秘密，两被告共同侵犯了原告的商业秘密，给原告造成了极大的经济损失。据此，请求法院判令：两被告立即停止侵犯原告的商业秘密，并共同赔偿原告经济损失人民币20万元。
法院查明，被告鼎彩公司有包括成都普天公司、北京福斯公司、武汉太平爱克公司等六家客户与原告主张的主要客户重合。原告亦仅对与上述六家客户相关的经营信息主张商业秘密专有权。被告张某自认在原告处工作时，接触过其中的成都普天公司、北京福斯公司和武汉太平爱克公司三家客户。
四、法院审理
上海市第二中级人民法院认为，原告普立万公司在长期的经营过程中，针对不同的客户实施不同的经营策略，形成了特定的客户名单信息。尤为特殊的是，即使是针对相同颜色的色母粒，原告也可提供不同型号规格的产品以满足客户的不同需求，且针对不同的客户也使用不同的定价策略，以上信息均可以从原告提供的与涉案六家客户交易往来的合同、送货单、签收单中反映出来。因此，涉案六家客户的经营信息是原告在长期的经营活动中积累起来，非从公开渠道可以取得的的特殊的客户信息，这些信息可以让原告在色母料市场上获得竞争优势；且通过对原告与被告张某签订的保密协议作出的整体理解，可以认定涉案客户名单属于该协议约定的保密范畴，原告对其客户名单采取了保密措施。故原告主张的上述客户名单符合商业秘密的秘密性、价值性并经权利人采取合理保护措施三个构成要件，属于原告的商业秘密，应受法律保护。
被告张某系原告的销售工程师，根据其工作范围、自认事实以及法院保全的证据，可以推定其在原告处工作时接触过涉案的六家客户名单信息，并与原告签订过保密协议。而张某在尚未正式从原告公司离职的情况下，就投资设立了与原告具有同业竞争关系的被告鼎彩公司。此后，鼎彩公司就与原系原告客户的六家公司建立色母料的供货合同关系。通过比对原告与被告鼎彩公司就相同客户签订的合同，可以看出双方的合同在客户的名称、联系方式、产品颜色、型号、合同格式等方面均存在相同和相似之处，且后者的合同价格略低于前者。因此，在被告鼎彩公司无法证明上述合同信息可以从其他合法途径获得的情况下，可以推定其使用或者参考了原告的上述经营信息。故认定，被告张某作为被告鼎彩公司的法定代表人，其行为构成对原告商业秘密的侵犯；被告鼎彩公司在明知被告张某有使用他人商业秘密的侵权行为时，仍然使用其所披露的商业秘密，其行为亦构成对原告商业秘密的侵犯，依法应当与被告张某共同承担相应的民事责任。
综上所述，原告主张的客户名单经营信息属于其商业秘密，两被告的行为共同侵害了原告商业秘密，应当承担共同侵权的民事责任。此外，两被告还应当承担不得披露原告商业秘密的民事责任，承担该民事责任的时间可参照被告张某与原告的保密约定，即被告张某在原告公司终止工作后十年内（从2004年6月30日起计算）不得泄密，除非原告的商业秘密在该期间内为公众所知悉。最后，法院判决：被告鼎彩公司立即停止使用原告普立万公司6家客户的经营秘密，被告张某在10年内（从2004年6月30日起计算）不得披露上述经营秘密；被告鼎彩公司、张某于本判决生效之日起十日内共同赔偿原告普立万公司经济损失人民币10万元，二者负连带责任。
判决后，鼎彩公司和张某不服，共同向上海市高级人民法院提出上诉。请求撤销原判，依法改判；一、二审诉讼费由被上诉人承担。其上诉理由为：有关客户信息的名称、联系方式、产品颜色均可以通过公开渠道取得，且产品规格型号和合同格式相同或者相近并不能推定出上诉人就侵犯了被上诉人的商业秘密；被上诉人对其主张的客户名单并未采取保密措施，更未要求上诉人张某保密等。被上诉人普立万公司则同意一审判决。
二审法院经审理，对案件事实的认定与原审判决基本相同，并认为根据现有证据可以认定上诉人鼎彩公司和张某违反了法律和有关规定，擅自披露、使用被上诉人普立万公司的有关客户名单商业秘密，侵害了被上诉人的合法权益，原审判令两上诉人承担相应的民事责任，并无不当。上诉人三项上诉理由，由于缺乏法律和事实依据，法院均不予支持。
综上所述，上海市高院作出了驳回上诉，维持原判的二审判决。
五、律师点评
本案中，尽管法院认为原告普立万公司与被告张某所签订的保密协议中约定了被告对原告商业秘密的保密义务，并就整个协议看原告涉案的客户信息也具有保密意愿，并最终支持了原告普立万公司的诉讼请求。但我们能够明显的看出，本案中的普立万公司对其公司的商业秘密并未有一个很明晰的范围划定，也没有采取很好的保密措施，因为仅与员工签订保密协议，是不足以认定企业已采取了合理保密措施的。故我们借本案，来具体的探讨一下企业该如何确定、划分自己的商业秘密范围的问题，即企业该如何定密。
对商业秘密的处分属于企业的私权，故企业可按照自己的实际情况自行确定其定密程序。具体的程序可参考确定国家秘密的普通程序，即（1）、承办人按照保密范围的规定提出拟定密级意见；（2）、定密员审核；（3）、主管领导批准；（4）、作出文字记载；（5）、确定知悉范围。具体的步骤如下：
首先，企业应确定商业秘密信息的保密范围。企业所拥有的，能为企业带来经济利益，具有实用性且不为竞争对手所掌握的技术信息和经营信息都可以列入企业的保密范围。企业应根据自己的实际情况予以划定，具体可参考《广东省企业保密管理暂行规定》第七条：“在生产和经营中，某一信息泄露后会造成下列后果之一的，应列入商业秘密范围：影响企业生产和发展的事项；影响企业营销活动的事项；影响企业技术进步的事项；使企业在商业竞争中处于被动或不利地位的事项；使企业经济利益受到损害的事项；影响企业对外交流和商业谈判顺利进行的事项；影响企业的稳定和安全的事项；影响企业对外承担保密义务的事项。”
其次，企业须确定商业秘密的密级和保密期限。商业秘密的密级和保密期限应按照定性和定量相结合的原则来确定，具体范围、标准由各个企业自行决定，依据的因素包括技术秘密的生命周期长短、技术成熟程度、潜在的价值大小、市场需求度等。企业可参考《保密法》中国家秘密的分级方式，对商业秘密实行分级管理。如可分为绝密、机密和秘密三级，其中绝密级商业秘密是最重要的商业秘密，泄露会使企业的利益遭受特别严重的损害；机密级商业秘密是重要的商业秘密，泄露会使企业利益遭受严重的损害；秘密级是一般的商业秘密，泄露会使企业的利益遭受损害。商业秘密的期限则应根据信息所属的密级，以及信息具体的性质和特点予以确定。
再次，在商业秘密的载体上标明密级和保密期限。商业秘密信息一经确定密级和保密期限后，企业即应在商业秘密的载体上做出明显并易于识别的标志。这样做的目的，一是起到识别作用，以此告知保密义务人应对此信息承担保密义务；二则是警告不法分子，一旦其有泄露、使用该些信息的行为，将被追究相应的法律责任。具体如何标识，由企业自行决定，可参照《广东省企业保密管理暂行规定》第十条：“企业商业秘密的标识为“▲”，“▲”前为密级，“▲”后为保密期限。”
最后，企业应根据已划分好的商业秘密的范围、密级和保密期限，并考察企业内部的人事管理、制度安排等确定商业秘密的知悉范围和权限，以便在发生泄密、侵权事件时，能够很快的追究泄密者或者侵权者的法律责任。同时，也可以为企业已对商业秘密采取了合理的保护措施提供有力的证明。
编者注：本文摘自北京市安中律师事务所唐青林律师主编的《中国侵犯商业秘密案件百案类评》（中国法制出版社出版）。唐青林律师近年来办理了大量侵犯商业秘密的民事案件，为多起涉嫌侵犯商业秘密罪提供辩护，在商业秘密法律领域积累了较丰富的实践经验，欢迎切磋交流，邮箱：lawyer3721@163.com，电话：13910169772。
关于修改《广州市实施〈广东省科学技术人员继续教育规定〉细则》的决定
广东省广州市人民政府
关于修改《广州市实施〈广东省科学技术人员继续教育规定〉细则》的决定
广州市人民政府令第1号
《关于修改〈广州市实施〈广东省科学技术人员继续教育规定〉细则〉的决定》已经2007年10月22日市政府第13届28次常务会议同意，现予以公布，自公布之日起生效。
市长 张广宁
二○○八年一月五日
关于修改《广州市实施〈广东省科学技术人员继续教育规定〉细则》的决定
市政府第13届28次常务会议决定对《广州市实施〈广东省科学技术人员继续教育规定〉细则》作如下修改：
一、有关条文中的“科学技术委员会”修改为“人事行政管理部门”。
二、第十二条第一款修改为“接受继续教育是科学技术人员的权利和义务”，第二款第（一）项修改为“（一）科学技术人员可以根据专业和所在工作岗位的需要，向本单位提出学习的要求”，第（二）项修改为“（二）学习时间由本单位根据本细则的要求作出计划安排，保证每人每年不少于脱产12天，脱产学习的时间可以在同一个专业技术职务聘任期内累计使用”。
三、删去第二十五条。
四、增加一条作为第二十五条，修改为“社会科学类专业技术人员的继续教育参照本细则执行”。
本决定自公布之日起施行。
该细则根据本决定修改后重新公布。
广州市实施《广东省科学技术人员继续教育规定》细则
（1994年5月6日穗府〔1994〕36号发布根据2008年1月5日广州市人民政府《关于修改〈广州市实施〈广东省科学技术人员继续教育规定〉细则〉的决定》修订）
第一条 为提高本市科学技术人员素质，适应社会经济发展需要，根据《广东省科学技术人员继续教育规定》，结合本市的实际情况，制定本细则。
第二条 本细则适用于本市企业、事业单位及其受聘初级以上专业技术职务的科学技术人员。
第三条 本细则所称的企业、事业单位包括国有、集体所有、股份制、私营以及中外合资、合作经营、外商独资的企业、事业单位。
本细则所称的受聘初级以上专业技术职务的科学技术人员，系指依照国家专业技术职称制度取得专业技术职称或资格，同时受聘从事自然科学研究、工程技术、农业技术、医疗卫生和高校、中专、中技的自然科学教学的人员。
第四条 各级人事行政管理部门是本级人民政府管理科学技术人员继续教育（以下简称继续教育）工作的主管部门。
市人事行政管理部门负责规划、组织、指导和监督本细则的实施。
市政府各有关部门应在各自职责范围内协同做好本细则的实施工作。
第五条 各单位根据机构设置的具体情况，指定一个部门为管理继续教育的日常工作部门（以下统称继续教育管理部门），并由专人具体负责。
第六条 继续教育管理部门的职责：
（一）建立、健全继续教育管理制度，并组织施行；
（二）编制继续教育规划和年度计划，确定继续教育的选题；
（三）组织安排科学技术人员参加继续教育学习和考核学习情况；
（四）评估继续教育质量，总结继续教育经验，宣传、表彰继续教育先进集体和个人；
（五）受理有关继续教育的投诉，并进行调解。
第七条 各级分管人事工作的领导要兼管继续教育工作。主管部门要把实施本细则列入下属企业、事业单位法定代表人的任期目标，并进行检查和考核。
第八条 继续教育应面向现代化、面向世界、面向未来，贯彻当前与长远相结合、理论与实际相结合、普及与重点相结合的方针，为提高本市科学技术人员素质、推动科学技术进步、满足经济建设和各项事业发展的需要服务。
第九条 继续教育的目的：
（一）补充、更新、拓宽科学技术人员的专业知识和技能，开发智力；
（二）调整和完善科学技术队伍的知识和专业结构；
（三）培养中青年科学技术学科带头人。
第十条 继续教育的重点是学习科学技术人员所从事专业或学科的新理论、新信息、新技术和新方法。
继续教育的选题应根据国内外市场和科学技术的现状，和本市、本系统、本单位科研、生产、教育和工作需要，以及科学技术人员的知识结构和实际业务水平确定。
第十一条 继续教育的形式：
（一）办各类培训、学习和研修班；
（二）参加学术讲座、交流和考察；
（三）外派对口单位短期工作或进修；
（四）参加函授（刊授）、电大、职大、业大和夜大学习；
（五）有计划、有指导、有考核的脱产自学。
第十二条 接受继续教育是科学技术人员的权利和义务:
（一）科学技术人员可以根据专业和所在工作岗位的需要，向本单位提出学习的要求；
（二）学习时间由本单位根据本细则的要求作出计划安排，保证每人每年不少于脱产12天，脱产学习的时间可以在同一个专业技术职务聘任期内累计使用；
（三）经所在单位批准脱产学习的，学习期间的工资、福利、奖金等，享受在岗人员的同等待遇；
（四）经所在单位同意派出学习并按要求完成学习任务的，学费及旅差费由所在单位报销。
第十三条 科学技术人员接受继续教育应当遵守以下规定：
（一）服从所在单位安排，参加学习活动；
（二）遵守学习纪律，认真完成学习任务；
（三）运用学到的知识和技能为所在单位服务。
第十四条 企业、事业单位可以与在国内连续半脱产学习1年以上、脱产学习半年以上或派出国外境外留学、进修3个月以上的科学技术人员，事先签订接受继续教育后的专业技术服务合同。
第十五条 本市实行科学技术人员继续教育证书登记制度。
继续教育证书由市人事行政管理部门统一印制。
第十六条 继续教育证书由各区、县级市人事行政管理部门，市政府各委（办）、各局（总公司）和市直属各单位颁发。由科学技术人员本人持有，实施继续教育的培训机构或有关业务部门负责登记，并按高、中、初级的档次，由相应的继续教育管理部门每年验证一次。
第十七条 继续教育证书是系统记录科学技术人员接受继续教育具体情况的有效凭证，是科学技术人员晋升、受聘专业技术职务及考核的必备证明。
第十八条 市财政每年拨出专款用作市继续教育专项调控经费，其数额应根据继续教育发展的需要相应增加。
各区、县级市财政每年也应拨出专款作为当地继续教育专项经费。
市政府各有关部门应为下属企业、事业单位继续教育提供条件。
第十九条 企业、事业单位的继续教育经费，在职工教育经费中列支，额度不低于科学技术人员工资总额的15％。
企业继续教育经费的不足部分，可以从如下途径解决：
（一）培训费用摊入成本；
（二）投入基本设施的费用在利润留成、包干节余、税后留利中开支；
（三）直接为产品创优、技术开发、技术引进、技术改造项目服务的培训费用，在项目资金中开支。
事业单位继续教育经费的不足部分，可以在包干节余和预算外收入等自有资金中开支。
第二十条 广州地区的高等院校、科研单位、学术团体和企业、事业单位的教育培训机构可以向各级继续教育管理部门申报，经审查认定可成为相应的继续教育基地；也可以直接与企业、事业单位订立协议，承担继续教育任务。
第二十一条 被认定为继续教育基地的单位不改变原来的隶属关系，其继续教育业务范围由认定部门确定，并接受认定部门的指导和检查。
第二十二条 市继续教育基地由市人事行政管理部门认定。市继续教育基地按审定的专业范围和方向，对本市有关的高级科学技术人员及中级科学技术人员的骨干进行继续教育培训，其继续教育培训项目列入市继续教育培训年度计划。
第二十三条 各级人民政府和继续教育管理部门定期表彰和奖励在继续教育工作中认真执行本细则，做出显著成绩的集体和个人。
市人民政府每两年表彰和奖励一次对继续教育有突出贡献的集体和个人。
第二十四条 对不执行本细则的企业、事业单位和个人，由其上级主管部门视其影响范围和情节，给予教育批评、通报批评，直至责令其改正。
第二十五条 社会科学类专业技术人员的继续教育参照本细则执行。
第二十六条 本细则由1994年6月1日起执行。